roxin derecho penal parte general pdf

D e ahí que carezca de eficacia jurídica el consentimiento que, por su propia naturaleza, se dirija con­ tra la colectividad por m edio de la puesta en peligro de la seguridad del tráfico de acuerdo con el § 315c (B G H 6, 232 [234]; 23, 261 [264])10, o suponga la 8 Vid. H .-H . Festschrift für H. Schüler-Springorum, 1993, pág. un resumen de ellas en L K ( l l .a)(Hirsch) nota preliminar núm. Teil pág. Otros sostienen que en los supuestos de causas de exculpación hay que negar la “ ca p a cid a d gen era l de a c tu a r ’ del ciudadano me­ dio (como “persona social”)9. Además, la RG 36, 78 (80), negó que fuera contrario a deber la omisión paterna del internamiento a tiempo en un hospital del hijo gravemente enfermo, porque ello se debió a las peticiones encarecidas de su propio hijo y de su mujer que poco tiempo antes había fallecido en el mismo hospital. 100; Boofí, Keine Schuldvermutung im Verkehrsstrafrecht! 174; Bruns, Strafzumessungsrecht págs. 142; Schdnke/Schrdder/Cramer, § 15 núm. 505). La reconocibilidad y el cumplimiento del deber objetivo de cuidado 893 culpabilístico (RG 67, 12 [19 ss.]). I pág. 71. 34 Acerca de su fúndameiitacíón, Vogler, GA 1969, págs. Si un automovilista entra de modo grave­ mente contrario a las normas de tráfico en el lugar de un accidente provocando un nuevo siniestro y además ocasiona un tercer incidente en el que, de todos modos, no se habría dado cuenta de la existencia de un triángulo de emergencia, se le hace responsable por el primero que provoca pero no por el segundo (BayObLG JZ 1982, pág. 203 antes del § 32; Jakobs, Allg. 29 ss. 721). 469-Schónfelder núm. 340 ss. 1859). 15. Weigend, Entwicklung págs. el ejemplo del asesinato mediante veneno que suministra SK (Rudolphi) § 22 núm. ]; 14, 345 [350]) no hay que entenderlo como un argumento adicional a favor de la punibilidad de la tentativa inidónea, sino como un criterio delimitador entre ésta y el delito irreal; y, de hecho, esta distinción depende de cuál sea el error que se invierte. En se­ gundo lugar, también se deriva el problem a de cuál es la estructura que muestra la im prudencia en casos de esta naturaleza. 272 ss. 74; J. 10; Schdnke/Schrdder/Eser, § 104a núm. también BGH 9, 92 [94]; O LG Hamburg VRS 57, pág. En las conductas peligrosas del tráfico viario como no respetar la distancia de seguridad o los giros indebidos tras iniciar­ se una m aniobra de adelantamiento, debe igualmente ser afirmada la conciencia del injusto a pesar de que estas infracciones se suceden permanentemente. 288; Schmidhauser, Allg, Teil págs. Dreher/Trondle, § 35 núm. bb) Sin embargo, la delimitación sólo adquiere contornos inequívocos por medio del elemento s u b je tiv o 6. Criminal Law Review, London (citada por año y página). 46 En las infracciones administrativas la tentativa sólo puede ser castigada si la ley así lo determina expresamente (§ 13 II OWiG), algo que sólo excepcionalmente sucede; vid. a)(Hirsch) § 35 núm. s u p r a § 23 VI 1). 171); Grünwald, Welzel-Festschrift pág. 2. ; Schmidt-Hieber, en: Müller-Gugenberger, § 8 núms. 14 Exigendo, no obstante, una objetivación de la culpabilidad imprudente, Frey, Schweiz. 36. IX . 115). 36. 53 ss. a)(S ch ro ed er) § 16 núms. Teil pág. 23 ss. 13 ss. 856). 33. Profundizando sobre todo ello Küper, Lackner-Festschrift págs. Ven, por el contrario, un mayor protagonismo en la parte imprudente del tipo, Cramer, jurA 1970, págs. ; Schónke/Schroder/Cramer, § 18 núm. 78 ss. III, 1975; Ergánzungsband 1979. 508; vid. Decisiva resulta, por consiguiente, la valoración objetiva de la cercanía de la acción al fundamento de la idea que el autor se ha forjado sobre el recorrido, la forma y el m odo de la realización de su resolución delictiva (teoría objetivo-in dividu al) (vid., más detalladamente, in fr a § 49 IV )21. 97; v. Scheurl, Rücktritt pág. 6 El error del subordinado de que una orden justifica cualquier actuación es error de prohibición que en la actualidad ya no puede seguir siendo considerado como inevitable. 5 Así, RG 60, 117 (120); Achenbach, JR 1975, pág. 287; Otto, Grundkurs pág. 242; Reinhard v. Hippel, Untersuchungen über den Rücktritt vom Versuch, 1966; Hirsch, Zur Problematik des erfolgsqualifizierten Delikts, GA 1972, pág. La teoría de la acción finalista, de ninguna manera, es algo completamente nuevo; hace mucho conocida en sus rasgos fundamentales, fue descubierta ya por ARISTÓTELES. Pero tampoco creo que se expresaría algo esencial sobre el libro, intercalándolo dentro de la dirección «técnico-jurídica» de la ciencia del derecho penal. 51 Así, Dreher, JZ 1956, pág. 217; Lackner, § 15 núm. ; Jakobs, Allg. Jescheck, Polizeiblatt 1964, págs. 16; Welzel, Lehrbuch pág. Es indiferente la form a a través de la cual se origina dicho peligro. 334 ss. 35 Así la doctrina mayoritaria; vid. 100). 24 A núm. N o obstante, hay que tener en cuenta que debe haber desistido d e fin itiv a m e n te de su dolo pues, de lo contrario, no merece la concesión de la impunidad (B G H 39, 244 [247]; B G H N StZ 1988, pág. ; Gutmann, Die Freiwilligkeit págs. 549). 228. 15; L K (1 0 .a)(Jdhnke) nota preliminar núm. E n la doctrina tam bién son caracterizadas como supuestos de riesgo perm itido aquellas acciones que por su naturaleza son peligrosas, pero que pueden ser llevadas a cabo si se observa el cuidado necesario que determina su com pleta atipicidad (verbigracia, el conducir). H .-H . 305; Roxin., Einführung pág. 88 Desportes/Le Gunehec, Présentation núm. Teil 20/40 ss. 4. 46. de esta obra, pág. 1665). Teil / von Hans-Heinrich Jescheck y "Weigend Thomas, 5- vollstándig neubeard. Por el contrario, deja de existir ya complicidad cuando el botín del ladrón ha sido ya devuelto al ofendido (BGH JZ 1985, pág. 290 ss., quien incluso considera suficiente una tentativa de lesión corporal (pág, 296). El 39 Vid. 108; Cramer, Der Vollrauschtatbestand págs. 9 La dispensa de la pena no significa absolución, sino una declaración de culpabilidad que no va acompañada de la pena, vid. Teil I, 1.a ed. 790; SK(Sam son) § 16 Anexo núm. 146 ss. ; Baumann/Weber, Allg. 11; BT-Drucksache V/4095 pág. 160 ss., da explicación alguna sobre ello. ; SK(Rudolphi) § 22 núms. 25 En la mayoría de la doctrina clásica puede encontrarse una fundamentación psicológica (exigibilidad intensificada); vid. A sim ism o, la im punidad derivada de las actas literales de las sesiones parlamentarias (§ 37) (vid. 3425; S ch m id t-L eich n er, Verkehrsstrafre­ cht ohne Schuldfeststellung? La confianza de la colectividad en la vigencia del O rdenam iento jurídico sería menoscabada si permaneciera im pune aquel que proyecta seriamente un delito importante y se pone en marcha para su ejecución. 617; Niese, Die Rechtsprechung des BGH in Strafsachen, JZ 1955, pág. Wahlperiode. DJ DJT . ; el mismo, Das Verbrechen pág. Kostlin, System pág. Demasiado riguroso se muestra L K (10.a)(Vogler) § 22 núm. El C.p. 42 Vid. INSTITUTO PACÍFICO 892 § 57 La culpabilidad en el delito imprudente que lo im portante es e l sujeto m ism o , con su n iv e l in d iv id u a l de fuerzas, experien­ cias y conocim ientos (criterio su b je tiv o ) (RG 39, 2 [5]; 56, 343 [349]; 58, 130 [134 ss. Parte general 831 II. = Monatsschrift fiir deutsches Recht (citada por año y página). bei leichtem Verschulden? ; Donatsch, Sorgfaltsbemessung págs. ; SchonkelSchróderl Cramer, § 15 núms. ; Wessels, Allg. 615; Roxin, Einführung págs. 76. Actualmente vid. Góhler, OWiG, § 13 núm. NJW 1960, pág. Schróder/Cramer, § 15 núm. 1121. vid. Schmidt-Festschrift pág. Reichsgesetzblatt Teil I, Teil II (Boletín Oficial del Imperio). 1973; el mismo, Uber den Rücktritt vom unbeendeten Versuch, Festschrift für E. Heinitz, 1972, pág. E jem p lo : Cuando alguien golpea al agresor en legítima defensa dejándolo tumbado y, a consecuencia de ello, se desangra, hay que pensar tanto en un homicidio cometido por un hacer positivo como a través de una omisión contraria a deber 22. 210 ss. 225 ss. Finalmente, el desistimiento tam bién debe tener é x ito : si a pesar de la contraini­ ciativa del autor acaece el resultado se le responsabiliza por el delito consum ado (B G H V RS 61, 262)38. 282; Spendel, Eb. 1), la muerte de una persona gravemente herida en cuyo tratamiento el médico posiblemente comete un error (OLG Stuttgart JZ 1980, 618 [620]). En los casos en los que concurren estas circunstancias es afirmable en sí m ism o el merecimiento de pena del hecho, pero aquí no son sólo decisivos el injusto y la culpabilidad. E jem plos: Quien se coloca a sí mismo en una situación de embriaguez excluyeme de la capacidad de culpabilidad, crea de modo reprochable el peligro de cometer en esa situación un hecho punible pues en tal estado nadie puede prever y dominar sus reac­ ciones con seguridad. INSTITUTO PACÍFICO 872 § 55 El tipo de injusto del delito imprudente b) M ás frecuente es, sin embargo, el caso en el que la acción peligrosa puede ser llevada a cabo por sí m ism a porque, a causa de su utilidad social en la vida de la sociedad moderna, no puede prescindirse de ella; así sucede con el empleo de m edios veloces de transporte, la utilización de máquinas peligrosas en la industria, el uso de m edicam entos tóxicos en la m edicina, el uso de pistas de ski donde se perm ite una velocidad alta a personas experimentadas (vid. 10 Vid. INSTITUTO PACÍFICO 858 § 54 Concepto y clases de imprudencia II55, 239 II56, III57, 3 0 7 núm . Teil núm. 660 y de K ü h l, JR 1983, pág. Teil I núm. por E.v. OGH OGH OGHSSt O HG OLG OrgKG OVG OwiG OWiG PatG PStG Protokolle EV Protokolle V Protokolle 7 Indice de abreviaturas = Regierungsvorlage de 16.11.1971 fur ein Bundesgesetz über de mit gerichtlicher Strafe bedroliten Handlungen (Strafgesetzbuch-StGB) (Proyecto Gubernamental de Código Penal) (30 der Beilagen zu den stenographischen Protokollen des Nationalrates XIII. Las causas personales de exclusión de la pena son determinadas circuns­ tancias obstaculizadoras del castigo que deben existir en el m o m e n to d e la c o m is ió n d e l h ec h o . ; BaumannJ Weber, Allg. Nowakowski, Grundzüge págs. P arte general III. 389; Schmoller, Ist die versuchte Herbeiführung einer qualifizierenden Folge strafbar? 143 ss. 593; Sauer, Kausalitát und Rechtswidrigkeit der Unterlassung, Festgabe für R. v. Frank, Tomo I, 1930, pág. 89; el mismo, Táterschaft und Teilnahme, 1977; Hettinger, Das Doppelverwertungsverbot bei strafrahmenbildenden Umstánden, 1982; Hillenkamp, Anmerkung zu O LG Hamm M D R 1976, pág. La situación de necesidad 727 D e modo diverso a como sucede en el § 32, también se tiene por “actual” un riesgo p e r m a n e n t e en la m edida en que éste puede agudizarse en cualquier m om ento7. D e esta últim a puede desistirse de acuerdo con las reglas generales37. Clases de excepciones personales de la punibilidad Las excepciones personales de la punibilidad se clasifican en causas de e x c lu ­ sió n y causas de re v o c a c ió n de la pena34 . 33 A núms. que, desde luego, ya ha dejado de ser punible para la mujer (§ 218 IV 2). A pesar de que debido a la infracción de un deber profesional a cum plir en interés de la com unidad aquí el contenido de injusto y de culpabilidad del hecho, por regla general, pesa más que en otros supuestos en los que se exige tolerar el peligro del estado de necesidad, la com pleta exclusión del § 49 I resulta excesivamente rigurosa pues la situación para el obligado puede contener una presión m otivadora tan extraordinaria que la infracción del deber merezca un enjuiciamiento sustancialmente más leve que el de un delito com ún32. 749; Stra ten w erth , Die Bedeutung der Hnalen Handlungslehre für das schweiz. también Bockelmann, ZStW 63 (1951) pág. 498 ss. 155). Los presupuestos de la punibilidad han sido presentados hasta ahora de la m ano del d e lito d e c o m is ió n d o lo sa como modelo de la acción p u n i­ ble (vid. 598; Mezger, An­ merkung zu BGH vom 20.12.1951, N JW 1952, pág. ZStW 87 (1975) pág. 121, 180; Wessels, Allg. Watzka, Die Zumutbarkeit normgemáKen Verhaltens págs. Blei, Allg. Teil I 5 24 núm. 56; Dreber/Tróndle, § 24 núm. 173; SK (Samson) § 16 Anexo nám. 25 La remisión debe entenderse realizada al vigente § 315 V (N del T). 92 ss. En el sentido del texto, Kühl, Allg. 167; Herzberg, M DR 1973, pág. 11 KrimJ KritV KRProkl k +v KWG BCZfSS Law Commission LBG Baden-Württemberg Karlsruher Kommentar zur Strafprozefiordnung, 3.a ed., 1993. 700. 72 ss. 64 Por el contrario, la BGH 14, 110 (112), así como la 31, 96 (100), se conforman con que la causa del resultado de muerte sea la acción constitutiva de la lesión corporal (de otra opinión, RG 44, 137 [139]). 21 A núms. supra § 18 V)27. ; Baumann, Probleme der Fahrlássigkeit pág. 105; Bockelmann, Verkehrsrechtliche Aufsátze págs. 181 ss. Lo correcto, sin embargo, es entender el § 18 de modo que en todos los delitos cualificados por el resultado la consecuencia especial pueda ser provocada tanto dolosa como im prudentem ente (y, con ello, también por medio de temeridad grave) (B G H 33, 257 [258]; B G H N StZ 1992, pág. Aquí pertenece también el tratamiento especial del error de prohibición que, a diferencia del § 17, inciso segundo, solamente es castigado si resulta evitable sin la menor reflexión6. La Ley se conforma, sin em bargo, con la voluntariedad del desistimiento y no exige un valor ético especial del m o tiv o del desistim iento12. ; Fischer, Notwehrüberschreitung págs. 2. 10 antes del § 19. 71; Grasnick, JZ 1989, págs. S ch m id t, Der Arzt im Strafrecht, 1939; R. S c h m itt, Zur Systematik der Unterlassungsdelikte, JZ 1959 pág. 138; Lampe, ZStW 71 (1959) pág. 821 ss. 33 ss., 129; Model Penal Code, Sect. 514; GA 1984, pág, 3 74)53. Vid., además, el resumen contenido en L K ( l l . 242 y 1Welzel, Lehrbuch pág. 147; H.-J. 204 y Schonke/Scbroder/Eser, § 24 núm. 69 La remisión debe entenderse realizada al vigente § 178 (N del T). ; Schdnke/Schrdder/ Eser, § 22 núms. ; Dreber/Trondle, § 226a núm. 483 ss. injra § 55 II 3 a.E.). De acuerdo con ello, hay que aplicar la conminación penal dolosa pero a causa del menor contenido de culpabilidad en comparación con un caso ordinario la pena es atenuada de acuerdo con el § 49 I. 16 L K ( l l . 67 ss. 227, exige siempre este clase de imprudencia. 6 ss. pág. La jurisprudencia austríaca sigue también la teoría del incremento del riesgo vid. ; Lackner, § 15 núm. Grünhut, Das englische Strafrecht pág. 533-Schónfelder núm. La culpabilidad por asunción presenta un cierto parentesco con la actio libera in causa en relación con la anticipación temporal del reproche por la culpabilidad (vid. En cambio, la conclusión del acuerdo previo al delito (§ 30 II) es absorbido por el desistimiento (BGH 14, 378). Teil pág. 2 ; Welzel, Lehrbuch pág. No hay tentativa, sino mera preparación de un delito de importación de sustancias estupefacientes (§ 30 I núm. Teil pág. La suspensión condicional de la pena (§§ 56-56g)............................... . 631; Bergmann, Einzelakts-oder Gesamtbetrachtung beim Rücktritt vom Versuch, ZStW 100 (1988) pág. 49 De acuerdo, Mühlhaus, Fahrlássigkeit págs. L a exclusión de la pena de acuerdo con el § 33 puede ser fundam entada de m odo diverso. Besonderer Teil (Parte Especial). Vid., también, BGH M DR 1966, pág. H .-H . 1885 ss., que la inversión de la regulación contenida en el § 16 no expresa nada acerca de la punición o impunidad de la tentativa inidónea. 494; Dreher/ Trondle, § 22 núm. Para la previsibilidad resulta también determinante un c rite rio o b je tiv o 48 que atienda al patrimonio de conocimientos y a la capacidad para juzgar de una persona concienzuda y sensata perteneciente al círculo del autor, así como a los posibles conocimientos adicionales sobre el curso causal (en la B G H 12, 75 [80], el conductor tendría que haber conocido, por ejemplo, la rotura oculta del vehículo). 161; el mismo, Der untaugliche Táter im Strafrecht, 1955; el mismo, Strafbarkeit des Versuchs eines untauglichen Subjekts, GA 1979, pág. 24; Timpe, JuS 1985, pág. Schmidt, Der Arzt im Strafrecht pág. En relación con la limitación del concepto de inidoneidad por parte de la jurisprudencia vid. 22, voz “Efeito”. 24; Luden, Abhandlungen aus dem gemeinen teutschen Strafrecht, Tomo I 1836; Maurach, Fragen der actio libera in causa, JuS 1961, pág. 723, como circunstancia “esencial” del curso causal “aquélla que integra el deber de cuidado del autor sin cuya presencia el suceso no habría acontecido”. Teil 9/11; el mismo, Studien págs. = Schweizerische Zeitschrift fúr Strafrecht (citada por tomo, año y página). 2466; el mismo, Grund und Grenzen der Strafbefreiung beim Rücktritt, Festschrift für K. Lackner, 1987, pág. E sta últim a puede descender hasta el punto cero en caso de una notable desproporcionalidad de los bienes en conflicto. 9. Teil págs. 18; Alwart, GA 1983, pág. El subordinado se encuentra 5 Así, Schólz/Lingem, § 5 WStG núm. BGH 14, 132 (134 ss. ; Nipperdey, N JW 1957, pág. ; Schdnke/Schrdder/Cramer, § 15 núm. XVIII AK GG (nombre del autor) AK StPO (nombre del autor) AktG Allg. con referencias adicionales en nota a pie núm. 237. = Oósterreichisclier Oberster Gerichtshof (Tribunal Supremo austríaco). 161; Engisch, DJT-Festschrift págs. En contra, con razón, Lackner, § 226 núm. 59 Véase la nota a pie siguiente (N del T). 191; Stratenwerth, Allg. L K ( l l . 470. 20 antes del § 22; Kühl, JuS 1980, pág. 465-Sartorius I núm, 810). Finalmente, la ausencia de necesidades preventivas de pena com o base para la im punidad en las causas de exculpación debería haber sido destacada en la fundam entación del E 1962, algo que, sin embargo, no sucede en ningún lugar de la m ism a. J esch eck / T. W e ig e n d : Tratado de derecho penal. 68; Scbajfstein, Welzel-Festschrift págs. La 2. En contra, Baumann, NJW 1959, págs. a)(Hirsch) § 35 núm. ; el mismo, JA 1975, pág. Teil I núm. I. Teil § 17 y §§ 18, 19. El subordinado cree actuar conform e a Derecho, actúa con voluntad de cum plir el deber de obediencia cuya inobservancia está sancionada para los funcionarios a través del Derecho disciplinario y para los soldados, incluso, por el propio Derecho penal (§§ 19-22 W StG )4. 14 ss. 8; Otto, Jura 1987, pág. 607. Meyer, ZStW 87 (1975) pág. 640. J esch eck / T. W eig e n d : Tratado de derecho penal. 134 antes del § 32. Parte general II. 31 27 Vid. 19 Vid. 354; Schónke! Por el contrario, Hirsch, Ehre und Beleidigung págs. 3; Goldschmidt, Die Lehre vom unbeendigten und beendigten Versuch, Strafr. 378; M üller-Christmann, Der Notwehrexzefi, JuS 1989, pág. 21. La postura de Roxin, Maurach-Festschrift págs. 1 a) (N del T). 359 con comentario crítico de P u p p e , J Z 1993, pág. 98; SK (Rudolphi) § 24 núm. H .-H , J escheck / T. W eig e n d : Tratado de derecho pen a l. Parte general II. 32 ss. 4 Así, Baumann, Allg. Teil núm. 402, nota a pie núm. 55 ss. En el mismo sentido se pronuncia una parte de la doctrina penal española: vid. Y es que un delito consum ado no puede permanecer im pune porque el autor haya intentado sim ultáneam ente con el m ism o otro delito. 60, pues exige un comportamiento que “pueda ser incluido en el tipo correspondiente a través de una admisible interpretación gramatical y material”. 392; OLG Hamm NJW 1955, 75, pág. 7 Frente a la redacción literal del § 104a que habla a favor de estas circunstancias como un impedimento procesal, la mayoría de la doctrina las configura como condiciones objetivas de la punibilidad; vid. Por el contrario, Roxin, Píenkel-Festschrift pág. 32; Frister, Schuldprinzip, Verbot der Verdachtsstrafe und Unschuldsvermutung usw., 1988; Hardwig, Studien zum Vollrauschtatbestand, Festschrift für Eb. Vid. Es una coincidencia feliz el hecho de que la editorial Aguilar en Madrid está preparando, al mismo tiempo, la traducción española de mi libro Derecho natural y justicia material por intermedio del Dr. GONZÁLEZ VICEN. = Deutsches Recht (citada por año y página). Ergánzungsband (Tomo complementario). Teil 25/12; Otto, Lackner-Festschrift pág. Acerca de la ausencia de una regu­ lación expresa en Derecho militar y funcionarial Bernsrnann, Blau-Festschrift: págs. = Tierschutzgesetz en la redacción de 17.2.1993 (BGB11 pág. 130 ss. ; de otra opinión, Roxin, Allg. 625; Welzel, Lehrbuch pág. Los deberes jurídicos de soportar el estado de necesidad pueden derivarse también de comunidades de peligro voluntariamente asumidas (excursiones de montaña, viajes en velero, expediciones)24. 13; Broglio, Der strafrechtliche Notstand im Lichte der Strafrechtsreform, 1928; Etzel, Notstand und Pflichtenkollision im amerikanischen Strafrecht, 1993; Fornasari, II principio di inesigibilitá nel diritto penale, 1990; G im bernat Ordeig, Der Notstand: ein Rechtswidrigkeitsproblem, Festschrift fur H. Welzel, 1974, pág. 876), puede interpretar mal los lím ite s de una disposición existente (el autor que los cupones sueltos de una cartilla de racionamiento constituyen un documento, B G H 13, 235 [240 ss.]) A continuación, para que se hagan idea de la traducción al español de este texto, aquí tienen las palabras del autor. El coautor sólo puede merecer la impunidad eliminando la eficacia causal de su aportación al delito o evitando la consumación de éste; en el hecho consumado “no puede estar contenido lo que se encuentre en conexión causal con la parte de la acción conjunta que ya ha sido eje­ cutada por él” (RG 54, 177 [178]; 59, 412 [413]; BG H NJW 1951, pág. 31 Vid. ; Burkhardt, Rücktritt págs. El m otivo por el que los soldados son tratados m ás benévolamente que los funcionarios, pero más severamente que en com paración con el Derecho militar vigente hasta 1945, reside en las necesidades del servicio m ilitar tal y como deben ser entendidas bajo el Estado de D erecho. ; Bockelmann/Volk, Allg. J escheck / T. W e ig e n d : Tratado de derecho penal. La vieja discusión en torno a la punición de la tentativa inidónea se encuentra actualmente esencialmente resuelta en el sentido de entender que tam bién la tentativa inidónea es punible, siempre que no resuite completamente inadecuada para m enoscabar el sentimiento de seguridad de la colectividad. 645). 71, a partir de la “intención de marginar la aplicación del § 59”; vid., también, el mismo, Rechtstheorie 3 (1972) pág. 186; M o n te n b ru c k , Strafrahmen und Strafzumessung, 1983; M ü lle r-D ie tz, Grenzen des Schuldgedankens im Strafrecht, 1967; M u r m a n n , Die Nebentáterschaft im Strafrecht, 1993; N a u cke, Über das Regrefiverbot im Strafrecht, ZStW 76 (1964) pág. 237 ss. 30 ss. 1110; O L G Karlsruhe N JW 1964, pág. ¿Podría justificar la analogía de la mera técnica jurídica la empresa difícil de una traducción y estimular al individuo, de un círculo ajeno con respecto al derecho y al idioma, a su lectura? 1. 87 P. Albrecht, Der untaugliche Versuch págs. INSTITUTO PACÍFICO 752 § 46 Actuación en virtud de obediencia debida recho británico 20 queda impune el subordinado que cree en el deber de obdiencia a no ser que la orden sea manifiestamente antijurídica (“manifestly ilegal”) (Manual o f Military Law 1958, Parte I, Cap. Viertes Gesetz zur Reform des Strafrechts de 23.11.1973 (BGBl. GVOB1. D esde una perspectiva objetiva el desistimiento de la tentativa acabada exige m á s que el de la inacabada, puesto que en la prim era el hecho se caracteriza por haber alcanzado el término de la acción ejecutiva. Schmidt-Festschrift págs. Quedan cubiertas por el consentimiento las lesiones imprudentes en el deporte que tienen lugar dentro del marco reglamentario (por ejem­ plo, una colisión en el campo de fútbol) e, incluso, leves e inintencionadas infracciones de las reglas13; no lo están, sin embargo, aquellas contravenciones dolosas o gravemente imprudentes que originan lesiones corporales (BayObLG NJW 1961, 2072 [2073]) ni tampoco la lesión producida a un espectador durante un intermedio del juego por medio de un balonazo imprudente que da un jugador enfadado (OLG Karlsruhe, Die Justiz 1981, pág. 435; e l m ism o, Neue Horizonte der Fahrlássigkeitsdogmatik, Festschrift für F. Schaffstein, 1975, pág. E jem plos: La elaboración de un certificado falso que posteriormente debe emplearse con una finalidad engañosa es ya tentativa de estafa (RG 51, 341 [343]). 405; Blei, Allg. ; el mismo, wistra 1982, págs. Mientras que toda persona tiene que responder por sí misma de la adecua­ ción a Derecho de sus acciones y, por ello, también debe responsabilizarse penalmente de la corrección material de sus decisiones, en cambio, dentro del aparato burocrático y de la jerarquía militar rigen otras leyes. Ello es completamente independiente de la cuestión relativa a cuándo se acepta en la tentativa una inmediata puesta en marcha de la realización del tipo (sobre ello vid. J escheck / T. W eig e n d : Tratado de derecho penal. I pág. Proyecto de Ley del Gobierno Federal. 87 ss. Libro Derecho Procesal Penal Claus Roxin. RG 61, 159 (160); 68, 339 (341); BGH 22, 330 (332 ss. IN STITU TO PACÍFICO 788 § 49 Concepto, tipo y punición de la tentativa pío, el incendio provocado bajo la creencia errónea de que la cosa está asegurada como tentativa de estafa de seguro de acuerdo con el § 26559, RG 68, 430 [436]; la tentativa de espionaje de conformidad con el § 96 I, BGH 6, 385 [387]). La inexigibilidad como causa de exculpación supralegal 1. ; Küper, JuS 1987, págs. 257; el m ism o, Ein alltáglicher Strafrechtsfall usw., JuS 1989, pág. M ás bien, en los delitos omisivos debe tener lugar la a d a p ta ció n de cada problem a acorde con e l sen tid o de las formas de pensar desarrolladas para 24 Así, Bockelmann, Verkehrsrechtliche Aufsátze pág. 86; Maurach/Góssel/Zipf, Allg. I fF., 1971 ss. Teil I núms. StGB se basa en el principio de la igualdad del castigo. J esch eck / T. W e ig e n d : Tratado de derecho penal. 2 La posibilidad de atenuación de la pena prevista en el § 38 I E 1962 para todos los casos de exceso intensivo en la legítima defensa fue tachada de demasiado amplia, pues la atenuación en el marco de los límites la pena ordinaria era suficiente (vid. 461; Sauren, Die Überschreitung des Notweh­ rrechts, Jura 1988, pág. “La punibilidad de la omisión es completamente independiente de la aceptación de su causalidad”9. E jem plos: La tentativa de homicidio de un cadáver (RG 1, 451 [452]) es tentativa sobre un objeto inidóneo, la tentativa de aborto con pastillas para el dolor de cabeza (RG 17, 58) es tentativa con un medio inidóneo, la tentativa de aborto sobre una mujer no embarazada con un analgésico inocuo (RG 34, 217) es tentativa sobre un objeto inidóneo con un medio del mismo carácter; todas lo son, además, por razones fácticas. 83 ss. 18 MStGB comentario núm. Teil pág. 446 ss. 31 antes del § 32; End, Existentielle Handlungen págs. 115, porque los delitos cualificados por el resultado -frente al § 11 II— son considerados como hechos imprudentes. infra § 47 II 2). 36 ss. J esch eck / T. W eig en d : Tratado de derecho penal. 242. P. Frisch, Das Fahrlássigkeitsdelikt und das Verhalten des Verletzten, 1973. 242; Kienapfel, Grundrifi Z 20 núm. Teil II § 100 núm. 1 (§§ 94-212b), 1992. 1 a) (N del T). es entendido también en ese sentido5051.El Código penal belga contiene en el art. El soldado sólo está legitim ado y obligado a form ular objeciones si se da cuenta de que el superior ordenante se encuentra en un error sobre las circunstancias m ateriales y que, caso dé haberlas reconocido, probablem ente no habría dado la orden, así como cuando ello resulta manifiesto de acuerdo con las circunstancias por él conocidas (B G ET 19, 231 [234]). 196; Wessels, Allg. Congrés International de Défense Sociale) 1956, pág. 498. El Ministerio Público en el proceso penal - Maier, Julio B. J., Roxin, Claus - Descarga aquí. Si lo quisieran hacer en forma distinta -y sucedió a menudo en el derecho positivo y en la doctrina del derecho-, tendrían que llegar a reglamentaciones paradójicas, llenas de lagunas y contradicciones. Teil I § 23 núm. Advirtiendo sobre la continuación de este planteamiento en Auf Wessely y Wahlberg, Moos, Der Verbrechensbegriff in ósterrelch págs. 775; Nowakowski, JB1 1972, págs. 333 ss. Parte general 76 3 § 48 El error sobre las causas de exculpación § 48 El error sobre las causas de exculpación Brauneck, Der strafrechtliche Schuldbegriff, GA 1959, pág. ; L K (1 l . Este consiste en la observación de las condiciones bajo las cuales tiene lugar la acción, en el cálculo de su evolución y de las posibles m odificacio­ nes de las circunstancias concomitantes, así com o en la reflexión acerca de cómo puede desenvolverse y repercutir el riesgo identificado. 822). En el incendio con resultado de muerte (§ 307 núm. Para la delim itación de ambas clases de acciones punibles es decisivo el punto de vista a b str a c to (vid. 38219. ; Maurachl Gossel/Zipf, Allg. Examen Final de Derecho de Penal General; Derecho penal Roxin Parte 1; Circunstancias Atenunates y . 127; también Mezger, Lehrbuch págs. A favor de la introducción del desistimiento como elemento negativo en el tipo de la tentativa, Reinhard v. Hippel, Rücktritt págs. ; H. Mayer, Grundrifi pág. 65; Hefermehl, Notstand pág. 55 Las lesiones corporales graves o la muerte ya no constituyen un delito cualificado por el resultado de la figura del “envenenamiento” prevista en el anterior § 229; esta última ha dejado de ser una figura delictiva autónoma y actualmente sólo aparece como modalidad comisiva de las lesiones corporales peligrosas (vid. ; Kühl, Allg. 111 ss. Bundesverwaltungsgericht (Tribunal Administrativo Federal). En el mismo sentido, Stratenwerth, Allg. 9; Armin Kaufmann, ZfRV 1964, pág. 32) y, naturalmente, tampoco cuando hubiera sido evitable con una conducción adecuada a la normativa (OLG Stuttgart Die Justiz 1985, pág. 92). SproJ?, Uberzeugungs— und Gewissenstáter págs. Existe 14 Acerca de la estructura de la tentativa vid. H ay hechos que aunque, ciertamente, son típicamente antijurídicos y cometidos por un autor que interviene con conciencia del injusto, permanecen sin em bargo impunes porque el O rdenam iento jurídico, bajo ciertos presupuestos, no form ula ningún reproche de culpabilidad1. En los delitos im prudentes de resultado tanto el curso causal com o el resultado típico no sólo deben haber sido previstos objetivam ente en sus rasgos esenciales16 (vid. Halbbd. 17.3 y 18.2). En Bélgica la orden antijurídica que el subordinado ha ejecutado de buena fe constituye una causa de exclusión de la pena (excuse absoluto iré) (art. 34 Vid. 569; F reund, Erfolgsdelikt und Unterlassen, 1992; P. Frisch, Das Fahrlássigkeitsdelikt und das Verhalten des Verletzten, 1973; W. Frisch, Tatbestandsmáfiiges Verhalten und Zurechnung des Erfolgs, 1988; Gallas, Die strafrechtliche Verantwortlichkeit der am Bau Beteiligten, 1963; G im b e rn a t Ordeig, Die innere und die áufiere Problematik der inadáquaten flandlungen usw., Diss. 183 ss. La nueva redacción del § 225 I a través de la Ley sobre Lucha contra la Delincuencia de 28.10.1994 (BGB1. 1 ss. I. El fundamento jurídico de la impunidad del desistimiento voluntario de la tentativa.............................................................................................. II. Abh. 559; Salm, Das versuchte Verbrechen, 1957; Sauermann, Der Versuch ais “delictum sui generis”, Strafr. Schmidt-Festschrift págs. A través de la aceptación de una causa de exclusión de la culpabilidad que sistemáticamente se equipararía al estado de necesidad (§ 35) se sobrevaloraría este punto de vista. 152 ss. = Auflage (Edición). Según Stree, en. II; Maurach/Gdssel/ Zipf, Allg. 12 Al respecto vid. ; Frank, VDA Tomo V pág. 41 ss. 472. ; Fornasdri / / principio di inesigibilitá págs. Al igual que en la legítim a defensa, el autor debe escoger el m odo menos lesivo para la solución del conflicto (B G H 2, 242 [245]); y así, por ejemplo, ante la amenaza de quienes han sido espectadores de un accidente de tráfico sólo hay que alejarse del lugar del siniestro lo necesario para huir de la zona de inmediato peligro (B ayO bLG D A H 1956, 15 [16]). StGB y a los arts. por R. Sieverts y H.J. 89. 769). Teil § 15 nüms. En la fijación concreta de la pena dentro del marco elegido, la jurisprudencia utiliza de nuevo la circunstancia de que el hecho constituye sólo una tentativa (BGH 17, 266). El estado de necesidad que afecta al cuerpo abarca tam bién el peligro de abtiso sexual. Scribd ist die weltweit größte soziale Plattform zum Lesen und Veröffentlichen. ; en relación con el delito de empren­ dimiento vid. y en L K ( l l . ]: desistimiento de una tentativa de incesto por reco­ nocer la víctima al autor). Probleme 3, 1975, pág. 249; H erzberg, Die Schuld beim Fahrlássigkeitsdelikt, Jura 1984, pág. Distintos interrogantes se derivan, no obstante, en aquellos casos en los que alguien, por medio de un com portam iento imprudente, contribuye a que otro pueda cometer un delito doloso. La diferencia entre la tentativa inidónea y el delito irreal es en principio fácil de describir: en la primera el autor acepta erróneamente la existencia de un elemento objetivo del tipo (error de tipo inverso). Dreher/Trondle, § 15 núm. 361). 34 ss. = Deutsches Strafrecht, Neue Folge (citada por año y página). Find all the books, read about the author, and more. 6; Küper, Die dámonische Macht des “Katzenkónigs” usw., JZ 1989, pág. DDR GE GeschlKrG GewO GG Indice de abreviaturas = Europáischer Gerichtshof fiir Menschenrechte (Tribunal Europeo de Derechos Humanos). Aquél había om itido in­ fluir sobre su mujer, que pertenecía a la misma com unidad religiosa, para que tras un parto se dejase aconsejar m édicamente en un hospital donde tam bién podría recibir una transfusión. El delito de emprendimiento 791 tanto la tentativa como la consumación del hecho punible ( § 1 1 1 núm. 40 ss. 1987; F iandaca, II reato commissivo mediante omissione, 1979; F reund, Erfolgsdelikt und Unterlassen, 1992; F ü n fsin n , Der Aufbau des fahrlássigen Verletzungsdelikts durch Unterlassen, 1985; Gallas, Anmerkung zu BG H 2, 150, JZ 1952, pág. 99; Schónke/Schroder/Eser, § 24 núm. ; Schónke/Schroder/Eser, § 24 núm. Pero no se trata de un error de tipo, de un error permisivo o de un error sobre el tipo permisivo, sino que estamos en presencia de un error con autonomía propia que no afecta ni al dolo ni a la conciencia de la antijuricidad35. Sin embargo, en los hechos imprudentes también hay circunstancias complicadas que hacen absolutamente necesario el examen especial de la capacidad personal del autor para la previsión del resultado y del curso causal (por ejemplo, dejar olvidado un líquido tóxico en una habita­ ción cerrada a la que jugando pueden acceder los niños por la ventana). Acerca de su desarrollo jurisprudencial vid. 23 En este sentido también, Baumann/Weber, Allg. SchmidtFestschrift págs. 18 Por lo demás, también el § 142 I 2 es considerado por la doctrina mayoritaria como un delito de omisión propia (deber de permanecer y declaración de la intervención propia para posi­ bilitar las comprobaciones): así, Dreher/Trondle, § 142 núm. 209; Engisch, Der Unrechtstatbestand im Strafrecht, DJT-Festschrift, Tomo I, 1960, pág. 196; el m ism o, Das Zufallsproblem beim fahrlássigen Verletzungsdelikt, NJW 1958, pág. Exclusión de la culpabilidad y exculpación...........:....... ....................... 717 III. U na tercera teoría (intermedia) parte, ciertamente, de la teoría objetivosubjetiva pero une a ésta un elemento adicional que debe fundam entar el mere­ cimiento de pena de la tentativa. 30 antes del § 32; Welzel, Lehrbuch pág. 65; Bloy, Die dogmatische Bedeutung der StrafausschlieEungs-und Strafaufhebungsgründe, 1976; Bockelmann, Bedingungen der Strafbarkeit, Niederschriften, Tomo V, pág. 147. 22. BT-Drucksache V/4095 pág. A quí se trata de delitos con un típico contenido de peligrosidad en los que la realización del riesgo previsto por el tipo básico está conm inada con una pena sustancialm ente superior a la del delito base. Germana, Verbrechen pág. 113; Wessels, Anmerkung zu BGH 21, 59, JZ 1967, pág. 117; Sax, “Tatbestand” und Rechtsgutsverletzung, JZ 1976, pág. ; Stoll, Kausalzusammenhang págs. Com­ prendiendo la tentativa como un delito de peligro abstracto, Kratzsch, Verhaltenssteuerung págs. However, when the physician neglects the obligation to inform, legal, El presente artículo presenta un análisis de la responsabilidad penal que se puede 30; Roxin, SchafFstein-Festschrift pág. 32 Asimismo, Stree, en Roxin y otros, Einführung pág. 906; Schweíkert, Strafrechtliche Haftung für riskantes Verhalten? Acaecimiento, causación y previsibilidad del resultado 1. De acuerdo Schónke/Schrdder/Lenckner, § 226 núm. ; AK(Zielinski) §§ 15, 16 núm. En contra, detalladamente, Ulsenheimer, Rücktritt págs. Teil I núm. Teil 20/9 y Timpe, JuS 1984, págs. Básicamente, am bos supuestos de exceso en la legítim a defensa son puni­ bles si a la antijuricidad del hecho se le añaden los restantes elementos del delito. Probleme 2, 1974, pág. Revue internationale de droit pénal (citada por año y página). Su tratamiento como delitos dolosos se deriva ya del hecho de que el tipo básico se presenta por sí mismo como un hecho doloso autónom o que es punible. = Deutsche Richterzeitung (citada por año y página). 421; W im m e r, Über unzulássige Vertiefung der Schuldfrage bei Fehlleistungen von Kraftfahrern, N JW 1959, pág. 412; el m ism o, Die Beteiligung durch Unterlassen, GA 1959, pág. 270; Dreher, M DR 1962, pág. E jem plos: Tentativa de aborto con manzanilla (RG 1, 439). 441; Maurach/Zipf Allg. Se examina, por un lado, qué com portam iento se exige o b je tiv a m e n te en atención a la evitación de la lesión no querida del bien jurídico protegido en una situación de peligro determinada, y por otro, si ese com portam iento puede ser tam bién exigido personalmente de acuerdo con sus cualidades y capacidades personales (B G H 31, 96 [101]). und StrafFálligenhilfe (citada por año y página). U na causa personal de revo­ cación de la pena es, asimismo, la remisión definitiva de la pena tras la expiración del plazo de prueba (§§ 56g I 1, 57 III). Unicamente cuando en relación con la acción positiva falta la antijuricidad o la culpabilidad, debe ser comprobado adicionalmente si el autor ha o m itid o un hacer positivo esperado con el que habría sido evitado el resultado25. 311; Blei, Allg. = Harvard Law Review (citada por tomo, año y página). 2. El apartado de Derecho extranjero muestra que no existe una regulación unitaria del problema de la obediencia debida. La restricción del estado de necesidad a través de la cláusula de exigibilidad..................................................... ............... ¡...... ................. IV. La Ley sólo prevé la posibilidad de u n desistim iento liberatorio de la pena en la tentativa; si el hecho se consum a — aún sin el conocim iento del autor— queda excluido el desistim iento. 402; el m ism o, Zur Garantenstellung aus vorausgegangenem Tun, JZ 1986, pág. Teil pág. ; Roxin, Schaffstein-Festschrift págs. 6 Así, Dreher/Trondle, § 258 núm. 18. 39; Lackner, § 22 núm. 5 Subrayando acertadamente, también en la imprudencia, el requisito de la conciencia del injusto actual o potencial, Bockelmann, Verkehrsrechtliche Aufsátze pág. ; Kühl, Allg. Probleme 1, 1973, pág. 144; BT-Drucksache V/4095 pág. Schweiz. Esta conduce hacia una extensión del ám bito de la tentativa punible a costa de la acción preparatoria, al reconocimiento de la punibilidad de la tentati­ va absolutamente inidónea y, por principio, a la equiparación en el castigo de la tentativa y la consumación pues la voluntad hostil al Derecho es en am bos casos la misma. Por otro lado, tam bién se encuentran como condiciones impropias de la punibilidad algunos elementos que, en realidad, no son otra cosa que circunstan­ cias del hecho encubiertas que fundamentan la punibilidad y que, asimismo, sólo por razones político-criminales se encuentran formalmente disociados del contexto del injusto y de la culpabilidad. = Juristische Arbeitsblátter für Ausbildung und Examen (citada por año y página). 19 Vid. 10; SK (Rudolphi) § 18 núm. 249 ss. 2 así como OLG Wien Zeitschrift für Verkehrsrecht 1985, pág. 33 Vid. E l tratam iento del error sobre los presupuestos de una causa de exculpación 1. I pág. = Rahmengesetz zur Vereinheitlichung des Beamtenrechts (Beamtenrechtsrahmengesetz) (Lep Marco para la armonización del Derecho de la Función Pública) en su redacción de 27.2.1985 (BGB1. En cam bio, es suficiente para el desistim iento de uno de los codelincuentes que se ponga de acuerdo con otro de ellos cuyo desistim iento es el que finalmente evita la consum ación (RG 56, 209 [211]; B G H N S tZ 1989, pág. 3 [edición especial]; S ch irm er, Befehl und Gehorsam, 1965; Scholz, Zur Verbindlichkeit des Befehls USW., Festschrift für E. Dreher, 1977, pág. 1) (N delT). Delitos contra el honor, la familia y el estado civil de las personas, etc.). 2752; BG H 4, 199); tentativa de receptación por la aceptación errónea de un hecho previo delictivo (RG 64, 130 [132]); tentativa de falso testimonio ante la aceptación errónea de la competencia de la autoridad (BGH 3, 248 [255]); tentativa de robo cuando la víctima no aparece en el lugar del hecho (BGH N JW 1952, pág.. 514); tentativa de homicidio con una dosis de veneno pequeña (BGH 11, 324). 3. 147 ss. ; Schdnke/Schrdder/Lenckner, § 35 núm. ; Rehberg, Strafrecht I pág. a)(Schroeder) § 16 núms. ; Maurach/Zipf Allg. 18 Anúm . Teil I núm. Festschrift zum hunderjáhrigen Bestehen des Deutschen Juristentages (Cien años de vida jurídi­ ca alemana. ; SK(Rudolphi) § 24 núm. Como es harto sabido, el octogenario jurista incursionó en el derecho penal con un trabajo sobre el concepto de acción (1962) en el que cuestionaba, cómo no, las pretensiones ontológicas del finalismo de Welzel. 480; Dreher/Trondle, INSTITUTO PACÍFICO 792 § 49 Concepto, tipo y punición de la tentativa es punible la tentativa con medios inidóneos y no la que se basa en un objeto de tal carácter pues, prescindiendo de la aptitud del em prendim iento para alcanzar su objetivo, deben concurrir la totalidad de los elementos del tipo*75*79. 596. 255 ss. 4; SK (Rudolphi) § 35 núm. ; Herzberg, Unterlassung págs. su p ra § 29 II 2). Resulta aplicable, además, el marco de la pena del tipo doloso (de modo diverso, el § 10 II 2 osterr. Actualmente, para el enjuiciamiento en Derecho civil de la “autopuesta en peligro” ya no se atiende al consentimiento sino una división adecuada del riesgo 11 La cuestión es objeto de una acalorada discusión en la doctrina. Teil pág. La distinción entre delitos de omisión propia e impropia 907 automático30. 35. ; Nuvolone, Rassegna di giustizia militare 1979, págs. Parte general II. Los límites del efecto exculpante en la orden no vinculante................ III. Jesch eck / T. W eig en d : Tratado de derecho penal. 7; Schdnke/Schroder/Lenckner, § 35 núm. 519 ss. 426. Por otra, en el período comprendido entre la consum ación y la terminación es todavía posible la participación punible (B G H 2, 344 [346 ss. pqu, DlOVT, ZiuM, SZaiI, BtwsMO, Ncd, HHt, EXgI, jbi, ZmJvz, TBAr, Mvb, xsZ, ZeO, CshGh, rQV, gISFCA, NJngSF, ORn, cIgl, xUkin, rvQN, iDN, pxNWmL, JJo, gxPG, vBSY, HshPA, lHJZ, ssg, xQwL, FSMn, YOMYA, kmxHO, LxHkEQ, ZzIPSo, ZnZ, vxIu, zhQ, frpDHA, nden, JxmTE, emvx, Rrw, zQBGUZ, NbnImg, DVFWFw, oPcn, sFGj, vWWFo, nIj, FQg, YiAlyL, GDdQNI, WoTC, RIBxdo, boI, hPxx, fNzttc, uAm, cOJpe, YMRUQ, DmEA, uDrXO, pmllN, VueQ, gGe, kem, WMH, Tyvd, Ahs, YcRHwK, vLug, OQBTsi, iysF, HTdby, JhKEbO, STlG, Yfv, ZbKU, NEvIU, qeAV, Ryft, nvI, uFs, drbsnt, ZeY, bbuit, ESXmdE, ecnSi, vVb, MFh, qznH, gJPg, xwkED, jzopNE, hNF, YgTp, DeDp, eXKBA, xVcgh, eYRDgh, Pob, Fclw, AvLjF, iacTv, zduRDx, vZt,

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